十四屆全國人大常委會第七次會議修訂通過了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“新《公司法》”），自2024年7月1日起施行。本次修訂涉及實質(zhì)性修改的條文共112個，是自1993年《公司法》以來的第六次修改，也是規(guī)模最大的一次修訂，將對我國眾多公司產(chǎn)生重大影響。本文僅從董事會的公司治理功能、企業(yè)社會責任、完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度這三個維度淺談新公司法在國企改革及公司治理層面的應用及思考。

一、董事會的公司治理功能得到進一步突顯

此次公司法修訂中，董事會的公司治理功能得到進一步突顯。針對所有權和經(jīng)營權不分、股東會和董事會職權劃分不清、董事會定位不實、董事權責不一等問題。新公司法正式稿刪除了“執(zhí)行機構”“董事會對股東會負責”等表述。在公司治理層面這是較大的進步，對未來的公司治理體系必將產(chǎn)生巨大的影響。

此外，此次公司法修訂的一大亮點，即國家出資公司的特別規(guī)定，“國有獨資公司關于董事會的組成和不設監(jiān)事會的相關內(nèi)容都值得關注”。從大的趨勢來看，特別是此次公司法修訂之后，取消此類企業(yè)的監(jiān)事會將是大趨勢。而在監(jiān)事會被取消之后，作為董事會下設機構的審計委員會能否擔負起“監(jiān)督”職能，以及如何切實有效地實施“監(jiān)督”措施，需要有更為系統(tǒng)、細致的配套制度來加以保障。“當前，企業(yè)國有資產(chǎn)法的修改也已進入沖刺階段，根據(jù)立法日程，很可能今年下半年會出臺，期待業(yè)界能結合兩法的出臺契機，對國家出資企業(yè)的現(xiàn)代化企業(yè)治理機制作出新的探索和貢獻。

新公司法第六十九條規(guī)定，有限責任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權，不設監(jiān)事會或者監(jiān)事。公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員。第一百七十六條更是規(guī)定，國有獨資公司在董事會中設置由董事組成的審計委員會行使本法規(guī)定的監(jiān)事會職權的，不設監(jiān)事會或者監(jiān)事。同時，還對股份和上市公司的議事方式和表決程序做了明確規(guī)定。“今后，國有企業(yè)特別是國有獨資企業(yè)，取消監(jiān)事會是大趨勢，因此，在國有企業(yè)層面，審計委員會如何有效行使職權是值得關注的話題，審計與監(jiān)督是否等同，值得探討。

根據(jù)《中央企業(yè)董事會工作規(guī)則（試行）》，中央企業(yè)董事會應當設立戰(zhàn)略與投資委員會、薪酬與考核委員會、審計與風險委員會，這三個委員會對中央企業(yè)集團公司而言是必選項。而對于央企子企業(yè)而言，深化中央企業(yè)子企業(yè)董事會建設的文件也明確，董事會原則上應當設置審計委員會。

與2018年版《中華人民共和國公司法》相比，新公司法的一大看點是調(diào)整了董事會職權和結構，并優(yōu)化了董事會決策程序。其將董事會職權從11項減少為10項，其中“審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案”的職權去掉了，這意味著“審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案”已不是董事會的法定事項，國有企業(yè)可以采取董事會授權或公司章程的方式約定哪一個治理主體行權。

新公司法規(guī)定“有限責任公司董事會成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表”，而2018年版《公司法》規(guī)定的是“三人至十三人”。第一百三十七條規(guī)定“國有獨資公司的董事會成員中，應當過半數(shù)為外部董事，并應當有公司職工代表”，這實際上是將國企改革三年行動中“半數(shù)為外部董事”的政策要求上升至法律層面了，從法律上明確加強國有獨資公司董事會建設。

另一方面，進一步規(guī)范了董事會決策程序。新公司法第二十七條規(guī)定有下列情形之一的，公司股東會、董事會的決議不成立：（1）未召開股東會、 董事會會議做出決議；（2）股東會、董事會會議未對決議事項進行表決；（3）出席會議的人數(shù)或者所持表決權數(shù)未達到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權數(shù)；（4）同意決議事項的人數(shù)或者所持表決權數(shù)未達到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權數(shù)。這對董事會決策程序的規(guī)范性做了約束，新增了公司決議不成立的規(guī)定。

新公司法還取消了“執(zhí)行董事”的概念。第七十五條規(guī)定“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責任公司，可以不設董事會，設一名董事，行使本法規(guī)定的董事會的職權。該董事可以兼任公司經(jīng)理”。這將“執(zhí)行董事”的概念取消了，換成了“董事”的說法，不設董事會的企業(yè)可以設立1名董事即可。而2018年版公司法規(guī)定“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理”。

二、突出企業(yè)社會責任

新公司法第二十條規(guī)定，“公司從事經(jīng)營活動，應當充分考慮公司職工、消費者等利益相關者的利益以及生態(tài)環(huán)境保護等社會公共利益，承擔社會責任”“國家鼓勵公司參與社會公益活動，公布社會責任報告”。

20世紀80年代以來，全球興起推進企業(yè)社會責任，關注勞動者權益、環(huán)保等內(nèi)容。2004年，聯(lián)合國全球契約組織發(fā)布《有心者勝》報告，首次提出ESG概念（環(huán)境Environment、社會Social、公司治理Governance）。近年來，我國證監(jiān)會、國資委以及證券交易所也在不斷強化企業(yè)社會責任。

新公司法只是明確了公司社會責任的含義，并不意味著ESG入法。ESG理論存在諸多負面影響且不精確，在新公司法上并無依據(jù)，需要審慎考慮公司社會責任條款可能產(chǎn)生的負面影響；企業(yè)首要責任是追求盈利，同時應該尊重ESG的自愿性，只有全體股東一致同意才可以從事所謂社會責任投資，無論是董監(jiān)高還是多數(shù)股東都無權慷他人之慨，擅自將公司財產(chǎn)用于他們所認同的社會責任投資。

三、完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度

修改公司法是貫徹落實黨中央關于深化國有企業(yè)改革、優(yōu)化營商環(huán)境、加強產(chǎn)權保護、促進資本市場健康發(fā)展等重大決策部署的需要，也是適應實踐發(fā)展，不斷完善公司法律制度的需要，修改公司法對于完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度、推動經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展具有重要意義。

新公司法的實施和國資國企新一輪深化改革，是當前經(jīng)濟社會發(fā)展中的熱點問題，值得國資國企重點關注，并思考在這一背景下公司治理層面的應對策略和改革方向。新公司法在國家出資公司的公司治理方面有三個變化值得重點關注。

一是突出中央和地方兩級政府授權模式。第一百六十九條指出，國家出資公司，由國務院或者地方人民政府分別代表國家依法履行出資人職責，享有出資人權益。國務院或者地方人民政府可以授權國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構或者其他部門、機構代表本級人民政府對國家出資公司履行出資人職責。

二是新公司法對國有企業(yè)的定義范圍由國有獨資公司擴大到國有資本控股公司。第一百六十八條規(guī)定“本法所稱國家出資公司，是指國家出資的國有獨資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責任公司、股份有限公司”。

三是把國有企業(yè)中的黨組織地位以法律形式確立下來。新公司法第一條：“為了規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東、職工和債權人的合法權益，完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚企業(yè)家精神，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法。”第一百七十條規(guī)定，“國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織，按照中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領導作用，研究討論公司重大經(jīng)營管理事項，支持公司的組織機構依法行使職權”。

從1993年十四屆三中全會提出“建立現(xiàn)代企業(yè)制度”，到2016年10月習近平總書記在全國國有企業(yè)黨的建設工作會議上提出“兩個一以貫之”，再到十九屆四中全會強調(diào)“完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度”，十九屆六中全會將“建立中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度”寫入百年黨史決議，再到黨的二十大報告進一步強調(diào)“完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚企業(yè)家精神，加快建設世界一流企業(yè)”，中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度作為中國特定國情和企業(yè)發(fā)展階段的現(xiàn)代企業(yè)制度，既是新時代國有企業(yè)的改革方向，更是習近平新時代中國特色社會主義思想的重大理論創(chuàng)新和實踐創(chuàng)新。

作者：漢哲咨詢集團 王驍

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